只有有期徒刑能附加适用驱逐出境 有期徒刑期限计算

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只有有期徒刑能附加适用驱逐出境

　　在我国不同的规范性法律文件中，驱逐出境具有不同的含义和性质。既有作为刑罚方法的驱逐出境，也有作为行政处罚方法的驱逐出境，还有作为行政强制措施的驱逐出境，甚至还有作为外交处罚手段的驱逐出境。刑法第35条所规定的驱逐出境则是上述第一种类型，具体是指对实施了犯罪行为的外国人，由法院依照法定程序，依法对其宣告独立适用或者附加适用的一种刑罚方法。因驱逐出境仅适用于犯罪的外国人，不具有普遍适用的性质，因而刑法并没有将其列在一般附加刑的种类之中，而是通过专门的条文予以规定，但这对驱逐出境附加刑的性质没有太大影响。

　　刑法中的罚金、没收财产、剥夺政治权利和驱逐出境，既可以独立适用，也可以附加适用。因此，作为附加刑之一的驱逐出境也可以独立适用，对此当无疑义。但对驱逐出境究竟如何附加适用，因学界对驱逐出境这一议题本身关注不多，鲜有研究。

　　驱逐出境到底该如何适用，在很大程度上与其自身特点有关。驱逐出境的最大特点是其适用对象的特定性，即只能适用于实施了犯罪行为的外国人。当外国人所犯罪行较轻而又不必判处主刑时，可以对其独立适用驱逐出境。此时，法院应综合考虑犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、犯罪的社会危害程度等因素，来决定是否对实施了犯罪行为的外国人单独适用驱逐出境。问题是，当驱逐出境作为一种附加刑附加适用于主刑时，其适用对象应该是什么样的罪犯，需要仔细甄辨。也就是说，管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑等五种主刑，能否全部附加适用驱逐出境，值得研究。笔者认为，由五种主刑各自不同的特点所决定，当驱逐出境需要附加适用时，只能附加于有期徒刑，其他的四种主刑，即管制、拘役、无期徒刑和死刑都不能附加适用驱逐出境。换言之，只有有期徒刑才能附加适用驱逐出境。

　　管制和拘役不能附加适用驱逐出境。这是由管制和拘役适用对象的特点所决定的。管制和拘役的刑期都较短，前者为三个月以上二年以下，数罪并罚时最高不能超过三年;后者为一个月以上六个月以下，数罪并罚时最高不能超过一年。因此，管制和拘役基本上只能适用于罪行较轻的罪犯。既然如此，实施了较轻罪行的外国人，可能还达不到对其必须附加适用驱逐出境的程度。即使对这些实施了较轻罪行的外国人附加适用驱逐出境，由于附加刑是从主刑执行完毕之日起才开始执行，因此，将使驱逐出境的执行时间大为延后，这无异于变相加重了对罪犯的处罚。此外，就管制犯而言，由于其在服刑期间需要实行社区矫正，因此，待社区矫正执行完毕之后再对其附加适用驱逐出境，倒不如在判决时直接对其适用，以降低行刑成本，节省司法资源。

　　无期徒刑和死刑不能附加适用驱逐出境。这与无期徒刑和死刑的执行方式和执行后果有直接关系。

　　无期徒刑是剥夺罪犯终身自由的一种刑罚方法，正因为如此，其不具有附加适用驱逐出境的可能性。虽然被判处无期徒刑的罪犯，在符合一定条件时可以被宣告减刑或者假释，从而在刑罚执行完毕或假释考验期满时具有适用驱逐出境的可能性，但罪犯能否真正被减刑或假释，只是一种理论上的可能，还要取决于其在服刑期间是否有悔改表现或立功表现等情节。因此，绝不能对实施了犯罪行为的外国人判处无期徒刑时，就;事先预设;其日后必然会被减刑或假释，从而对其附加适用驱逐出境。而死刑则是剥夺罪犯生命的一种刑罚方法，分为死刑立即执行和死刑缓期二年执行两种。如果实施了犯罪行为的外国人被判处死刑立即执行，则根本不存在附加适用驱逐出境的问题。如果被判处死刑缓期二年执行，在二年考验期内如果没有故意犯罪，二年考验期满应减为无期徒刑。如果有重大立功表现，二年考验期满应减为二十五年有期徒刑。但与上述无期徒刑一样，绝不能在对实施了犯罪行为的外国人判处死刑缓期二年执行时，就;事先预设;其日后必然会被减为无期徒刑或二十五年有期徒刑，从而对其附加适用驱逐出境。至此，无期徒刑和死刑也都失去了附加适用驱逐出境的可能。

　　只有有期徒刑才能附加适用驱逐出境。这是由有期徒刑自身的特点所决定的。有期徒刑是在一定期限内剥夺罪犯人身自由的一种刑罚方法，其刑期为六个月以上十五年以下，数罪并罚时最高不能超过二十五年。有期徒刑的这种;期限性;，决定了其具有附加适用驱逐出境的基础。当作为主刑的有期徒刑执行完毕时，开始执行作为附加刑的驱逐出境，这不仅在理论上是可行的，而且能够对实施犯罪行为的外国人起到惩戒其犯罪行为、剥夺其在中国再次犯罪可能性的作用。

　　需要补充说明的是，当驱逐出境独立适用和附加适用时，其执行的日期是不同的。前者是从判决确定之日起执行，后者则是从主刑即有期徒刑执行完毕之日起执行。明确这一问题，对于驱逐出境制度的准确适用，具有不可低估的意义和价值。

有期徒刑期限计算

　　有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。被判处有期徒刑的犯罪分子，在监狱或其他劳动改造场所执行。凡有劳动能力的，实行劳动改造。服刑期间，确有真诚悔改或立功表现的，可以减刑；符合一定条件的，也可以假释。

　　刑法第45条规定，有期徒刑的期限为6个月以上15年以下。但是，有两种情况例外：

　　第一，根据刑法第50条的规定，判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，有重大立功表现，二年期满以后，减为二十五年有期徒刑。

　　第二，根据刑法第69条的规定，数罪并罚时，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

　　此外，根据刑法第71条的规定，犯罪分子在服刑期间又犯新罪，以前罪没有执行完毕的刑罚为基础来确定应当执行的刑罚，其实际执行的刑期可能超过15年，甚至达到25年。

　　有期徒刑的刑期，刑法规定从判处执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。所谓;判决执行之日;，是指人民法院签发执行通知书之日。

　　有期徒刑期限的例外情况

　　刑法第45条规定，有期徒刑的期限为6个月以上15年以下。但是，有两种情况例外：

　　第一，根据刑法第50条的规定，判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，2年期满以后可减为15年以上20年以下有期徒刑。

　　第二，根据刑法第69条的规定，数罪并罚时有期徒刑的最高期限可达20年。此外，根据刑法第71条的规定，犯罪分子在服刑期间又犯新罪，以前罪没有执行完毕的刑罚为基础来确定应当执行的刑罚，其实际执行的刑期可能超过15年，甚至超过20年。

　　有期徒刑的刑期，刑法规定从判处执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。所谓;判决执行之日;，是指人民法院签发执行通知书之日。